Concorrenza sleale del socio: cos’è, come avviene e le investigazioni per tutelarsi
Come riconoscere la concorrenza sleale da parte di un socio, come raccogliere le prove ed ottenere il risarcimento del danno
Sei venuto a sapere che un tuo socio sta esercitando un’attività in concorrenza sleale e sta sviando la tua clientela e il tuo personale specializzato? Vuoi sapere come difenderti ed essere risarcito dei danni?
In questo articolo forniremo le informazioni essenziali per riconoscere la concorrenza sleale da parte di un socio, anche attraverso esempi pratici, e cosa può fare un imprenditore per tutelare la propria attività anche ricorrendo a controlli difensivi e raccolta prove.
1. La concorrenza del socio: cosa dice la legge e come riconoscerla
Un socio non può, senza il consenso degli altri, esercitare per conto proprio o altrui un'attività concorrente con quella della società, né partecipare come socio illimitatamente responsabile ad altra società concorrente (art. 2301 Cod. Civ.).
Il divieto di concorrenza ha lo scopo di tutelare la società dai danni che deriverebbero da un’attività concorrente praticata da un socio che è ben informato sull’andamento della gestione sociale, nonché su know-how, brevetti, parco clienti, maestranze dei propri dipendenti etc.
Quindi un socio che si sta muovendo per aprire un’altra attività, probabilmente con l’intenzione di uscire dalla società pregressa, potrebbe porre in essere atti come lo sviamento della clientela o dei dipendenti professionalmente più validi, oppure creare confusione tra i prodotti e l’attività alla quale faceva parte ma della quale magari sta per diventare un concorrente.
L’inosservanza di tale obbligo può avere serie conseguenze, tra cui l’esclusione del socio dalla società, ma anche il risarcimento dei danni causati dall’attività concorrente.
2.Come avviene la concorrenza sleale del socio: esempi pratici
Facciamo alcuni esempi pratici, tratti dai nostri casi come Agenzia Investigativa, di casi in cui si è infranto il divieto di concorrenza.
Esempio 1: Socio accomandatario di uno studio di consulenza aziendale diventa socio occulto di uno studio con stesso oggetto sociale.
In questo caso, pensando che bastasse dotarsi di un prestanome, il socio accomandatario ha iniziato a svolgere quotidiana attività presso un nuovo studio con lo stesso oggetto sociale e nella stessa area geografica.
Dal momento che conosceva il personale della società, ha attratto presso la sua nuova attività il personale più capace e competente, in modo da poter sfruttare, per esempio, la loro capacità nell’utilizzo di un nuovo software gestionale per la fatturazione elettrica.
Inoltre, il tentativo di svuotare la precedente società è proseguito contattando il parco clienti ed offrendo servizi a prezzi vantaggiosi creando volutamente confusione tra le due società.
Esempio 2: Il socio lavoratore di una snc apre una nuova società ed un nuovo ristorante con menu terribilmente simile.
Abbiamo uno chef, il quale è anche socio, il quale non ha digerito le ultime scelte della propria società. Forse pensando che la cosa passasse inosservata, lo chef ha preso delle quote di un ristorante già in competizione con l’altra società ed ha iniziato ad istruire il personale di cucina sulle proprie ricette e modalità di impiattamento. Alcuni clienti della prima società, non consci di quanto stava accadendo, hanno fatto notare ad una socia del primo ristorante che pure l’altro ristorante stava iniziando a servire dei piatti particolari ed inequivocabilmente simili.
3.Casi in cui sembra concorrenza sleale… ma non è vietata
Il divieto di concorrenza ex art. 2301 Cod. Civ. riguarda i soci delle Società in Nome Collettivo (Snc), nonché i soci accomandatari delle Società in accomandita semplice (Sas) e gli amministratori delle Società per Azioni (Spa).
Perciò tale articolo del Codice Civile non trova applicazione per i soci di Società con Responsabilità Limitata (Srl), né per i soci accomandanti delle Società in accomandita semplice (Sas). In tal caso, è buona norma inserire nell’atto costitutivo un’apposita clausola di divieto di concorrenza con possibilità di esclusione del socio.
Inoltre, il Codice Civile precisa che il socio non può partecipare con una responsabilità illimitata ad un’altra attività. Ciò significa che non vi è un divieto assoluto a partecipare con qualsiasi tipo di responsabilità in qualsiasi tipo di società.
Un'altra situazione ancora è il caso del socio che sta per uscire dalla società. In tal caso, non vi è un divieto di concorrenza per l’ex socio, tranne nel caso in cui si intenda stipulare un patto di non concorrenza.
Infine, il divieto di concorrenza del socio configura una violazione se l’attività concorrente può effettivamente provocare un pregiudizio all’altra società. Per esempio, se la distanza geografica è tale da non comportare che le due società operino nello stesso mercato, in tal caso non si configura un pregiudizio né violazione del divieto civilistico.
4.Come tutelarsi: le investigazioni per escludere il socio ed ottenere un risarcimento
La violazione dell’obbligo di non concorrenza da parte del socio può portare all’esclusione del socio ed il risarcimento dei danni subiti per tale violazione.
Tuttavia, sta alla società che sta subendo l’illecito dimostrare la violazione e l’ammontare del danno configurabile, per esempio, come in calo del fatturato e nella perdita di clienti.
Come fare? Risulta fondamentale svolgere delle investigazioni per ottenere le prove ai propri sospetti.
Di fronte a dei sospetti di concorrenza illecita di un socio, la società è autorizzata, dalla legge e dalla giurisprudenza, ad avvalersi di un investigatore privato a cui demandare delle indagini per la propria tutela.
Tali indagini comporteranno, tra le altre cose, il documentare la relazione che intercorre tra il socio e l’altra società. A livello pratico, questo significherà dimostrare che il socio, anche se occulto o di fatto, si trova quotidianamente nei locali dell’altra società, riceve i clienti o si incontra con i clienti della società danneggiata con lo scopo di stornarli.
Le indagini potranno anche avere lo scopo di dimostrare che i sistemi di gestione od i prodotti della nuova società mostrano una confusione atta ad ingannare il cliente, il quale penserà di avere di fronte il prodotto della società lesionata. Per esempio, nel caso di un ristorante, sarà utile una raccolta di materiale video-fotografiche che dimostri l’allarmante somiglianza tra il menù e le pietanze offerte dalle due società.
Inoltre, l’investigatore privato può essere chiamato come testimone della concorrenza illecita e riporterà al giudice quanto già documentato nella propria relazione investigativa (provvista già di materiale video-fotografico).
Infine, la società danneggiata deve dimostrare sia il danno che il nesso causale tra il comportamento del socio ed il danno stesso.
Anche per dimostrare il nesso causale, vi è la necessità di una raccolta di prove documentali e testimoniali ottenibili grazie alle indagini di un investigatore privato. Per esempio, il dimostrare che un cliente è passato alla nuova società del socio sleale documentando gli incontri ed i contatti e, se possibile, intervistando il cliente stornato.
5. Conclusioni
In questo articolo abbiamo illustrato cos’è la concorrenza illecita da parte di un socio con esempi tratti dalla nostra casistica investigativa, e abbiamo dato delle dritte per difendere la tua società. Contattaci per altre informazioni o per una consulenza investigativa in tema di concorrenza sleale.
Sarà nostro piacere farti ottenere le prove ai tuoi sospetti.
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